Nieuwe werkgever na faillissement is "opvolgend werkgever"
De arbeidsovereenkomsten voor het faillissement tellen mee voor
het maximum aan tijdelijke contracten voordat een
arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd ontstaat, zo blijkt uit
een recent arrest van de Hoge Raad. De onderneming die de failliete
onderneming overneemt, moet gezien worden als opvolgend werkgever
en moet er derhalve rekening mee houden dat een volgende
arbeidsovereenkomst met de werknemers van de failliete onderneming
direct een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd
is.
Arrest Hoge Raad
Onlangs heeft de Hoge Raad in de zaak Boekenvoordeel/Isik
geoordeeld dat de nieuwe werkgever die de failliete onderneming
overneemt, moet worden gezien als opvolgend werkgever. Dit heeft
gevolgen voor de vraag of nog een arbeidsovereenkomst voor bepaalde
tijd kan worden gesloten na een doorstart met de werknemers die in
dienst waren van de failliete onderneming. In de wet is bepaald
dat, kort samengevat, de vierde arbeidsovereenkomst voor bepaalde
tijd van rechtswege een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd
wordt. Ook geldt dat zodra meer dan één arbeidovereenkomst voor
bepaalde tijd is gesloten en een totale periode van 36 maanden is
overschreden, een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd is
ontstaan. In beide gevallen geldt dat indien tussen de contracten
een periode van langer dan drie maanden heeft bestaan de keten
wordt doorbroken en opnieuw dient te worden geteld. Om misbruik te
voorkomen is voorts bepaald dat deze regels ook van toepassing zijn
op elkaar opvolgende arbeidsovereenkomsten tussen een werknemer en
verschillende werkgevers, die ten aanzien van de verrichte arbeid
redelijkerwijze geacht moeten worden elkaars opvolger te zijn.
Immers, aan de toepasselijke wetgeving zou kunnen worden ontkomen
door de werknemer eerst een tijdje in dienst te nemen, vervolgens
de werknemer via het uitzendbureau te laten werken, de werknemer
vervolgens weer in dienst te nemen, etc., terwijl het om nagenoeg
dezelfde werkzaamheden gaat.
Betekenis arrest
Nu de Hoge Raad heeft bepaald dat de nieuwe werkgever na
faillissement een opvolgend werkgever is, betekent dit dat de
onderneming die de failliete onderneming overneemt en de werknemers
van de failliete onderneming in dienst wil nemen, rekening moet
houden met het arbeidsverleden van deze werknemers. Het kan zo zijn
dat het inmiddels niet langer mogelijk is om nog een
arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd te sluiten. Dit is slechts
anders indien een periode van langer dan drie maanden tussen de
contracten heeft gezeten of sprake is geheel andere arbeid. Bij een
doorstart is dat echter vaak niet
gewenst.
Tips:
- De onderneming na faillissement dient zich op de hoogte te
(laten) stellen inzake het arbeidsverleden van de werknemer,
indien hij de werknemers van de failliete onderneming een
arbeidsovereenkomst zou willen aanbieden voor bepaalde
tijd.
- Is het niet langer mogelijk om nog een arbeidsovereenkomst
voor bepaalde tijd aan te bieden, dan zou de nieuwe onderneming
ervoor kunnen kiezen om drie maanden te wachten of een geheel
andere functie aan te bieden.